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第一章 企业并购交易结构的设计1

第一节 企业并购的组织结构设计实务操作要点1

一、企业的组织制度1

核心要点1：利用有限合伙企业达成并购目的4

核心要点2：如何在集团组织架构中选择并购实施主体6

核心要点3：企业内部组织管控关系对企业并购组织结构的影响13

二、特殊目的要求17

核心要点4：巧妙利用特殊目的公司实现杠杆收购20

核心要点5：在目标公司所在地设立公司实施并购，以满足地方国资要求等多重目的21

核心要点6：利用信托关系代持，达到隐含实际控制地位的目的27

核心要点7：利用委托书实施并购30

三、风险管控需要34

核心要点8：利用多层次组织结构实施企业并购以达到隔绝风险的目的34

核心要点9：考虑目标企业所在区域的市场环境，选择当地较有实力的投资者，共同实施企业并购35

第二节 企业并购交易路径的实务操作要点36

一、协议并购36

二、要约并购40

三、竞价并购41

四、财务重组并购43

核心要点10：以承担债务的方式实现了股权的无偿转让44

核心要点11：用置换出来的上市公司资产作为收购的支付对价而实现的资产置换式并购47

核心要点12：利用托管解决通过并购重组方式最终解决同业竞争问题之前的过渡期安排问题51

核心要点13：先进行托管，在各种潜在风险充分暴露或消灭后，再正式实施并购52

第三节 企业并购交易对价及支付安排的实务操作要点53

一、企业并购的价值评估实务操作要点53

核心要点14：并购方与被并购企业的股东签署的对赌协议法律效力问题61

二、确立企业并购交易价格的实务操作要点62

核心要点15：先确立定价基准，再签署并购协议67

核心要点16：在基准价未能明确的情况下，先签署并购协议68

核心要点17：在并购协议中明确并购交易对价的调整机制72

三、企业并购的支付手段73

核心要点18：权证用于并购对价支付引发的法律风险形态问题81

四、企业并购交易对价支付的节点安排84

第四节 企业并购交易模式选择的实务操作要点87

一、资产收购、股权收购与企业合并的操作方式87

核心要点19：在履行完毕内部决策、债权人公告及外部审批手续后，无须履行资产评估程序，直接按照净资产的账面价值进行合并93

核心要点20：各股东在合并后公司所占的权益，应该按照各股东经评估的实际权益在存续公司中经评估的总权益中的占比来确立94

核心要点21：所谓子公司吸收合并母公司的操作，实际上是将母公司进行清算后，母公司持有的子公司股权被母公司的股东依法继承96

二、交易模式的选择97

第二章 资产收购实务操作要点解析101

第一节 目标企业的资产状况101

一、了解目标企业的资产构成情况，避免让非主营资产进入收购清单101

二、了解收购资产的权属状态，莫让问题资产进入收购清单104

第二节 目标企业核心资产的法律尽职调查要点108

一、土地资源及其使用权108

二、建筑物（厂房及各专业方向的工程实体）114

三、矿产资源119

核心要点22：矿业权转让过程中，手续不完善而引发的重大并购风险126

四、知识产权128

核心要点23：关联企业转让知识产权或互占知识产权引发的风险130

五、机器设备、运输设备132

核心要点24：忽视了机器设备的软件问题，导致资产收购发生重大风险135

六、存货135

第三节 资产收购范围的确定137

一、关于目标企业的债务137

二、关于目标企业的劳动关系138

三、关于目标企业的固定资产与无形资产139

四、关于目标企业的流动资产及其他资产140

第四节 资产收购交易对价的确立及支付形式142

一、资产收购的资产评估实务操作要点142

二、资产收购的交易对价确立实务操作要点146

核心要点25：以评估值为基础，结合专项审计结果和评估增减值所引起的折旧及其他变化，确定最终收购价格147

三、资产收购的支付形式150

第五节 资产收购决策、审批程序与资产收购的生效条件151

一、资产收购的内部决策程序152

核心要点26：在按照内部程序进行表决的同时，还特别注意到了表决的时效性及表决内容发生变化后的处理方式153

二、资产收购的外部审批程序154

三、资产收购的生效条件156

第六节 目标资产的交割与营业接管157

一、目标资产的交割157

核心要点27：资产收购中的或有债务防范问题163

二、资产收购中的业务交割与营业接管164

第七节 资产出资实现的资产收购168

一、公司名称预先核准申请169

二、公司注册资本的注入170

三、公司注册登记171

四、公司的成立、税务登记、纳税申报及企业报告171

五、公司设立备案登记172

第八节 资产收购的中小股东及债权人利益保护173

一、资产收购的中小股东的利益保护173

二、资产收购的债权人利益保护175

核心要点28：被收购企业以其优质财产与收购方组建新公司，新设公司应当在所接收的财产范围内与原企业共同承担连带责任177

核心要点29：收购方以承担债务方式进行对价支付的，应该平等地对待目标企业的债权人178

第九节 资产收购的税收问题179

一、以资产出资设立企业形式实现的资产收购纳税问题180

二、资产转让实现的资产收购纳税问题186

第三章 股权收购实务操作要点解析191

第一节 目标企业的股权状况与法律尽职调查要点191

一、考察目标企业的股权状况，以明确股权的可交易性191

二、股权收购的法律尽职调查要点196

第二节 股权收购交易形式的实务操作要点205

一、股权收购的交易手段及支付方式206

二、有限责任公司的股权转移生效条件及程序211

核心要点30：股东优先购买权与收购方善意受让存在冲突问题214

三、股份有限公司股权收购的股权转移生效条件及程序216

第三节 股权收购的价格确认与股东借款的处理228

一、股权收购的价格确认228

二、股东借款的处理230

第四节 股权收购的或有债务处理231

一、或有债务的责任承担232

核心要点31：目标企业的核心资产存在重大安全隐患而未如实披露问题232

二、或有债务风险的防范233

第五节 股权收购的决策、审批与产权交割235

一、股权收购的决策、审批与股权收购交易协议的生效235

二、交易标的自定价基准日至交割日期间损益的归属237

核心要点32：交割日与审计日的安排问题237

三、标的股权交割的安排238

第六节 股权收购的企业接收240

一、对目标公司董事会的安排241

二、对目标企业高级管理人员的安排242

核心要点33：中国平安吸取前期教训，对目标企业采取循序渐进的方式进行内部整合243

三、对普通管理人员及基层员工的安排245

第七节 股权收购的税务问题246

一、关于股权收购的企业所得税问题246

二、关于股权收购的增值税及土地增值税问题250

三、关于股权收购的个人所得税、营业税、契税及印花税问题252

第四章 企业合并实务操作要点解析253

第一节 换股实现的企业合并实务操作要点253

一、换股对象的确立254

二、换股价格及换股比例的确定256

核心要点34：换股比例引发的风险形态259

三、换股的操作方式263

核心要点35：面向换股股东增发或发行股份进行换股吸收合并263

核心要点36：采用首次公开发行A股的同时进行换股吸收合并264

核心要点37：委托购买股份进行换股吸收合并266

第二节 现金方式实现的企业合并实务操作要点267

一、先实施股权收购，后启动企业合并程序267

二、直接进行现金合并操作268

三、实务操作中股权收购与现金合并的关系269

第三节 异议股东退出请求权与现金选择权实务操作要点271

一、异议股东退出请求权271

二、现金选择权274

三、特殊情形下的股权处理279

核心要点38：为了防止少数股东利用企业合并操作程序上的瑕疵，阻碍企业合并的实施，必须明确特定情形下的股权处理原则280

第四节 股东权益合并完成后的注册资本金计算281

一、不得高于合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和281

核心要点39：企业合并后，其注册资本金不得高于合并前各公司的注册资本之和、实收资本之和，但可以减少注册资本金，减少部分计入资本公积账户282

二、合并各方之间存在投资关系情况下的计算标准282

核心要点40：合并各方之间存在投资关系情况下，应当扣除投资所对应的注册资本、实收资本数额283

第五节 企业合并的决策、审批程序与企业合并生效283

一、关于企业合并的内部决策程序284

核心要点41：延长董事任期的合法性问题285

核心要点42：深发展作为平安银行的控股股东是否应该在平安银行的股东大会就合并议案的表决采取回避289

二、关于企业合并的外部审批程序290

核心要点43：经多轮收购活动完成并购的经营者集中申报问题291

核心要点44：对于国有企业的企业合并，外部行政审批不仅要遵照《国有资产管理法》的规定，还必须遵守地方政府的具体审批规范294

三、企业合并的生效日、股权登记日、完成日297

第六节 企业合并的资产交割形式300

一、合并基准日、交割日与过渡期安排300

二、企业合并的资产交割法律属性及形式301

核心要点45：被合并企业在交割前设立用于接收被合并企业的资产、债务、业务与人员的平台303

核心要点46：由合并企业设立全资子公司对被合并企业的资产进行接收305

第七节 被合并企业的债权债务交割309

一、对债权人的利益保护制度309

二、被合并企业的债务类型及相应的处置方式310

核心要点47：企业作为债券发行人，应当按照银行间市场票据发行规则或公司债券发行规则，召开债权人会议，以获得债权人关于债务处理方案的意见312

三、被合并企业的债权债务进行交割的操作形式314

四、债权债务交割完成后的随附法律关系转移问题315

第八节 被合并企业的资产及业务交割317

一、股权类资产的交割317

二、房产、设备类等固定资产的交割318

三、无形资产的交割320

四、货币等流动资产的交付321

五、业务方面的交割324

六、交割资产设置抵押情况的处理329

第九节 被合并企业人员的交割330

一、关于董事、监事、高级管理人员的关系交割330

二、关于一般管理人员及普通员工的关系交割332

第十节 企业合并的税收问题334

一、关于企业合并的企业所得税问题334

二、企业合并的土地增值税、增值税、营业税、契税及印花税338

第五章 上市公司及新三板市场挂牌公司的企业并购341

第一节 上市公司并购的类型划分及法律法规的适用341

一、上市公司的重大资产重组行为的内涵及其法律适用342

二、针对上市公司的股权收购行为及其法律适用343

第二节 上市公司的重大资产重组344

一、重大重组行为的认定标准及表现形式344

二、重大重组行为的内部议事程序、外部审批及报告程序349

三、重大重组行为涉及的交易对价确立机制358

核心要点48：上市公司利润补偿机制的考核指标不限于利润增长率单一指标，还可以约定其他指标364

核心要点49：用股权方式进行利润补偿时的计算标准问题366

核心要点50：利润补偿的期限可以定在法定的最低标准下，根据实际交易需要进行延长367

四、重大资产重组行为涉及的股权对价支付及操作程序369

核心要点51：证监会对募集配套资金用于补充流动资金，持有较为谨慎的态度，为了确保审核通过，必须慎重选择378

五、上市公司重大重组行为的投资者保护机制379

核心要点52：在满足法律法规关于锁定期基本规范的前提下，可以将锁定期与交易条件挂钩，并适当延长389

第三节 针对上市公司的股权收购392

一、上市公司收购的认定标准392

核心要点53：因收购上市公司股东的股权导致间接持有上市公司的权益超过30％，需要启动要约收购程序394

二、协议收购的操作程序396

三、要约收购的操作程序401

核心要点54：选择合理的支付对价方式，满足特定的目的403

核心要点55：要约收购方案无须经过上市公司审议通过，但往往涉及收购方的重大投资行为，需要按照内部议事程序，对收购方案进行内部决策405

四、上市公司的收购与反收购410

核心要点56：引入第三方力量对抗收购方的收购行为是我国上市公司反收购活动中最常用的方法411

核心要点57：利用公司章程的规定实施反收购行为，不能违反强制法413

核心要点58：与其他股东形成一致行动人关系，并最终破釜沉舟，发动部分要约收购的方式取得了控制权争夺的胜利415

核心要点59：诉讼在我国企业并购活动中经常被采用，但往往因为效率的问题，在反收购的效果上大打折扣420

核心要点60：长园集团符合股权高度分散的特点，公司董事会实质为高级管理人员控制，这为公司反制收购方的收购创造了非常好的条件422

核心要点61：监事会在反收购活动中的作用424

第四节 新三板市场挂牌公司的企业并购特别操作规范424

一、公众公司的基本监管制度425

二、新三板市场挂牌公司的企业并购法律适用427

三、新三板市场挂牌公司的股权收购429

四、新三板市场挂牌公司的重大资产重组432

第六章 国有企业的企业并购435

第一节 国有企业并购的法律适用435

一、国有企业的基本类型435

二、国有企业并购及其所依托的法律体系437

第二节 国有企业并购的方式选择441

一、政府主导的国有企业并购与并购方主导的国有企业并购441

核心要点62：政府主导的国企并购特别容易受到主管领导的变动及政策的变化影响443

核心要点63：针对国企成功实施的企业并购，往往建立在并购方与国有企业形成的长期良好合作关系基础之上445

二、国有企业并购的交易模式选择446

核心要点64：在信息披露、增资的价格确定及选择并购方等环节存在瑕疵，引起社会质疑452

核心要点65：引入非国有投资主体的程序及定价方式等方面，呼应了市场操作及国企改制的规范453

第三节 国有企业并购的实务操作规范456

一、国企改制的方案制订与方案审批456

二、国企改制方案的实施460

三、国有产权的交易程序467

第四节 对债权人、职工的利益保护及管理层权利限制476

一、债权人利益保护476

二、职工权益保护479

三、管理层权利的限制484

第七章 外资投资主体实施的企业并购489

第一节 外资投资主体的身份认定及市场准入审批489

一、外资投资主体的认定489

二、市场准入及市场监管491

第二节 外资投资主体在我国境内投资并购的组织结构494

一、市场布局494

二、商业模式组织495

核心要点66：商业模式对外国投资主体的投资组织架构的影响495

三、税收因素498

四、资本运作499

核心要点67：先设立中外合资企业，再由合资企业实施资产收购502

核心要点68：利用离岸公司，将交易安排在境外，满足交易条件505

第三节 外资投资主体在我国实施的企业并购507

一、外资投资主体企业并购的法律适用问题507

二、并购后企业性质的认定509

三、外资投资主体资产收购与股权收购的行政审批及工商登记512

四、外资投资主体资产收购与股权收购的对价支付及外汇登记519

五、外资投资主体实施的企业合并特别操作规范526

第四节 外资投资主体对国有企业及上市公司的并购530

一、外资投资主体对国有企业并购的特殊操作规范530

二、外资投资主体对上市公司并购的特殊操作规范534

第五节 特殊目的公司返程并购538

一、特殊目的公司返程并购产生的背景538

二、特殊目的公司返程并购的构成要件539

核心要点69：《关于外国投资者并购境内企业的规定》所指的特殊目的公司有两个关键性构成要件，其中之一就是在中国境内公司或中国国籍的自然人控制下540

核心要点70：特殊目的公司的设立必须以满足境外上市为目的，并且其收购境内公司是通过换股的方式进行的541

三、特殊目的公司返程并购的制度规范542

四、特殊目的公司返程并购的实务操作545

附录一555

附录二561