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1概述4

Ⅰ.作为德国企业体制特有要素的监事会1

1.引言1

2.所谓的“二元”企业体制的特点3

3.欧洲与企业体制模式3

4.“公司治理”政府委员会的工作4

5.《德国公司治理准则》4

Ⅱ.作为必设机构的监事会5

Ⅲ.监事会的组成5

Ⅳ.监事的选任及解聘6

1.职工代表的选任6

2.股东代表的选任7

3.候补监事8

Ⅴ.监事的个人前提条件8

1.概述8

2.互不相容性9

3.其他个人前提条件/专业构成10

Ⅵ.任期12

1.正常情况12

2.解聘12

3.辞职13

Ⅶ.监事职务开始与终止的公布14

Ⅷ.作为内部机构的监事会14

1.概述14

2.向股东大会作出报告15

3.监事会与企业参决会15

4.作为合议机构的监事会15

2作为现代且高效公司治理要素的监事会16

Ⅰ.概述16

Ⅱ.通过1998年《企业控制及透明度法》所做的更新17

Ⅲ.通过2002年《企业透明度及披露法》所做的更新17

Ⅳ.通过2005年《企业诚实经营及撤销权现代化法》（UMAG）所做的更新18

Ⅴ.《德国公司治理准则》19

Ⅵ.作为公司共同经营管理机构的监事会20

1.概述20

2.监事会职责的扩大20

3.将董事会模式（单层制）与监事会模式（双层制）各自的优越性结合起来21

3监事会所实施的一般性监督22

Ⅰ.概述22

Ⅱ.《股份法》第111条第1款意义上监督的对象、范围、标准以及界限22

1.对象及范围22

2.审查（监督）标准26

a）合法性26

b）合规则性，尤其是企业计划的合规则性28

c）经济性31

d）合目的性（适当性）31

3.审查（监督）手段32

4.监督频率及内容限制32

a）企业处于正常状态时32

b）企业陷入危机时33

c）存在同意保留时35

Ⅲ.与董事会进行讨论35

1.讨论权与讨论义务35

2.讨论（咨询）任务的界限38

Ⅳ.监事会（对经营管理）施加影响的可能性38

1.表态和指责39

2.颁布议事规程（业务守则）39

3.同意保留39

a）设置40

b）范围与目录41

c）同意的给予或拒绝43

d）个别同意保留45

4.解聘董事46

5.在确定年度决算框架内（对经营管理）施加影响的可能性46

6.召开股东大会46

4康采恩中的监督48

Ⅰ.监事会监督职责的扩大48

1.康采恩48

2.扩大的原因49

3.在康采恩中实施监督的特殊困难50

Ⅱ.扩大的范围51

Ⅲ.监事会对康采恩事务的判断51

1.合法性52

2.合规则性53

3.盈利性（经济性）54

4.合目的性（适当性）55

Ⅳ.与董事会进行讨论56

Ⅴ.康采恩范围内的同意保留56

Ⅵ.康采恩独有的特点——（母公司）监事会在附属公司中的监督58

5监事会与决算审计人员61

Ⅰ.概述61

Ⅱ.详述61

1.作为监事会顾问和助手的决算审计人员61

2.与决算审计人员签订（审计）合同62

3.决算审计人员的审计报告（《商法典》第321条）64

4.监事会决算会议66

5.附加审计69

6.康采恩决算审计69

7.小型股份有限公司审计义务的免除70

6监事会中的信息与保密71

Ⅰ.监事会获取信息71

1.概述71

2.董事会的定期报告73

a）季度报告73

aa）销售情况73

bb）业务进展情况74

cc）公司状况；流动资金（偿付能力）概况（一览表）74

b）年度报告75

c）效益报告76

d）总结77

e）不仅没有限制，而且存在扩大报告义务的可能性77

3.特别报告78

a）具有重大意义的法律行为78

b）重要事由79

c）危机，风险管理（机制）79

d）监事会或个别监事所要求的报告80

e）特别报告的共同点81

4.提案报告81

a）年度决算81

b）《股份法》第312条所规定的附属股份有限公司的附属报告82

c）需要监事会参与（同意）的董事会措施83

5.报告的受领人84

6.报告的制作85

7.康采恩中的信息及报告86

a）适用与股份有限公司相同的规则86

b）董事会的定期报告88

c）特别报告90

d）提案报告90

8.监事会根据《股份法》第111条第2款而享有的直接查阅及审查权90

9.监事会聘任及解聘董事时的信息92

10.监事会通过职工获取信息92

11.结语94

Ⅱ.监事会及其成员（监事）的保密义务94

1.概述94

a）原则94

b）保密义务与共同决定95

c）保密义务与言论自由96

2.秘密98

3.机密说明（报告）100

4.详述100

a）讨论及表决秘密100

b）“选战”——选举人与被选举人之间的反馈102

5.个别具有代表性的秘密及机密说明（报告）102

a）禁止披露所谓的特性数据102

b）技术与科学103

c）商业领域103

d）财政领域103

e）计划领域103

6.保密义务的范围103

a）保密义务的个人范围103

b）保密义务与公共企业中的监事会104

c）康采恩中的保密义务104

d）保密义务的界限——矛盾105

e）信息披露权105

7.保密义务的期限106

8.预先规定以及每名监事负责任的决定106

9.制裁107

10.上市公司中保密方面的特别问题108

a）内部人规则及临时报告在康采恩中的适用108

b）监事与内部人规则109

c）内部人信息的有权披露与无权披露110

d）保密义务的保障112

e）临时披露113

f）总结:监事保密义务的后果114

Ⅲ.董事会的报告及信息规则116

1.概述116

2.详述116

Ⅳ.机密规则117

7董事的聘任、聘用关系与董事（会）工作的组织118

Ⅰ.概述118

Ⅱ.聘任119

1.（全体）监事会的聘任权119

a）监事会的独享权限119

b）人事委员会所做的决定准备工作121

2.监事会的决断121

a）董事的数量121

b）任职资格与排除原因122

c）实事求是的判断123

3.作出决议123

a）一般选聘原则123

b）《共同决定法》第31条规定的选聘程序124

4.任期问题128

a）聘任的期限128

b）任期的延长130

c）（重新）聘任的时间点130

5.聘任的缺陷131

6.聘任的结束132

a）概述132

b）撤销的前提条件132

c）撤销权的行使134

d）撤销的缺陷以及法院审查136

e）经协商撤销138

f）停职138

7.在工商登记处进行登记141

Ⅲ.聘用关系141

1.内容及法律性质141

2.合同的缔结142

a）监事会的权限142

b）委托某一委员会142

c）聘用的时间点和期限143

d）聘用合同的缺陷144

3.董事的报酬145

a）概述145

b）报酬的适当性145

c）报酬的构成148

d）由第三人支付的报酬152

e）合同结束时的报酬153

4.合同的终止与修改153

a）与撤销聘任的关系153

b）权限问题155

c）基于重大原因的解除156

d）正常解除；终止合同159

e）董事进行的解除159

f）为离职董事支付的费用160

g）修改解除，调任条款，董事报酬的降低163

h）法律保护163

5.董事与第三人之间的聘用合同164

Ⅳ.代理公司面对董事；主张损害赔偿请求权165

1.监事会进行的诉讼代理和非诉讼代理165

2.向董事主张损害赔偿请求权169

Ⅴ.董事会工作的组织（安排）170

1.基础（依据）170

2.监事会制定议事规程（业务守则）的权利171

a）基础（依据）171

b）聘任董事和业务分工172

3.业务分工的改变173

Ⅵ.特别董事174

1.派遣监事进入董事会174

2.董事会主席的任命176

3.职工董事的聘任179

a）概述179

b）聘任和解聘180

c）职工董事的选择180

d）职工董事的首次聘任181

e）权利平等181

4.代理董事的聘任183

Ⅶ.康采恩中的特殊之处184

8监事会的（共同）决定权以及其他权限186

Ⅰ.概述186

Ⅱ.年度决算的确认以及康采恩决算的批准187

Ⅲ.对《德国公司治理准则》的说明189

Ⅳ.授权（又称额定）资本的使用193

Ⅴ.在实行共同决定的公司中行使参与权194

Ⅵ.其他196

1.与股东大会有关的权利196

a）召开股东大会和提出决议建议196

b）向股东大会作出报告197

c）修改章程文本197

2.代理公司197

3.为经营管理人员提供贷款；与监事缔结合同198

4.对收购要约发表意见；防御措施199

9监事会向股东大会作出报告201

Ⅰ.法律所要求的报告内容201

1.就年度决算和康采恩决算作出报告201

2.就董事会提出的股息分配建议作出报告201

3.向股东大会作出工作报告202

4.对附属报告进行审查204

Ⅱ.其他报告内容205

1.就董事的聘任及解聘作出报告205

2.《股份法》第161条规定的“遵守说明”206

3.委托决算审计人员以及康采恩决算审计人员（对有关决算进行审计）207

4.利益冲突207

5.法律冲突208

6.异常事件208

Ⅲ.报告的制作209

1.完整性209

2.书面性，陈列，呈报工商登记处209

10监事会所负的资本市场法上的义务210

Ⅰ.概述210

Ⅱ.般义务210

1.监督义务210

2.根据《股份法》第161条作出“遵守说明”211

Ⅲ.收购时的特殊行为义务211

1.保密义务211

2.收购公司（即发出收购要约的公司）监事会的行为义务211

3.目标公司监事会的行为义务212

a）表态（发表意见）义务212

b）恶意收购情况下的义务213

Ⅳ.单个监事所负的资本市场法上的个人行为义务214

1.董事交易214

2.报告股票占有情况215

3.禁止内幕交易215

11监事会的组织216

Ⅰ.总述216

1.概要216

2.议事规程（业务守则）216

3.自我组织义务；效率审查218

Ⅱ.监事会中的主席职位219

1.监事会主席及其代表的聘任219

a）以《股份法》为依据的法律状况219

b）《共同决定法》中的特别之处223

2.监事会主席及其代表的职责226

3.名誉主席230

Ⅲ.监事会中的程序231

1.监事会会议231

a）会议数量231

b）召开232

c）实行共同决定的监事会的预备性讨论235

d）参加监事会会议236

e）会议主持238

f）会议记录239

2.监事会中决议的作出241

a）概述241

b）决议能力241

c）表决243

d）多数要求249

e）有错误的监事会决议251

Ⅳ.监事会委员会的建立，监事会主席团255

1.《共同决定法》第27条第3款所规定的调解委员会255

2.《股份法》第107条第3款意义上的委员会256

a）概述256

b）任务（职责）委托的界限257

c）委员会的设立259

d）委员会的组成260

e）委员会的内部秩序263

f）信息系统与委员会268

aa）委员会的信息请求权268

bb）全体大会的信息请求权268

cc）单个监事的信息请求权270

3.监事会主席团271

12单个监事的权利与义务273

Ⅰ.平等与独立273

Ⅱ.单个监事的权利274

1.监事会内部的参与权275

2.针对其他公司机构的权利276

3.促成一项法院判决的权利276

a）补充不完整的监事会277

b）监事会的正确组成278

c）股东大会决议的无效和可撤销278

d）监事会决议的无效279

e）主体机构权的实施280

f）代替监事会提起诉讼的权利？281

g）基于个人请求权（尤其是报酬请求权）的诉讼权281

4.个人权利281

a）与公司的法律关系281

b）一般报酬原则282

c）花费的补偿283

5.取决于效益的监事报酬285

a）取决于股票价格的报酬285

b）取决于股息（红利）的报酬287

c）取决于企业特性参数的报酬287

6.与监事之间的顾问合同287

a）概述287

b）《股份法》第113、114条的适用范围288

c）同意291

d）监事会的委托291

e）有限责任公司中的顾问合同292

f）康采恩中的顾问合同293

g）与关联公司监事之间的顾问合同294

h）不当报酬的返还295

i）顾问合同及其内容的公开295

7.与监事的第三人交易296

a）贷款296

b）其他第三人交易296

Ⅲ.监事的义务及义务冲突298

1.监事的义务298

a）共同工作义务298

b）判断义务298

c）对董事的资格/能力作出个人判断的义务299

d）组织义务299

e）信息义务299

f）审查义务299

g）存在董事会违反义务的依据时的采取措施（进行干预）义务300

2.为公司利益进行行为的义务300

3.利益冲突301

a）法定的框架条件302

b）不同的冲突302

c）冲突的解决302

d）分类304

aa）简单的利益冲突304

bb）义务冲突305

（1）监事会中的职工代表305

（2）康采恩中的冲突307

（3）公法机构代表的冲突308

（4）银行代表的参与所导致的冲突308

cc）特别是:公司收购时的利益冲突309

（1）善意收购309

（2）恶意收购309

（3）恶意收购中的银行代表310

e）总结311

f）《德国公司治理准则》311

4.基于重大原因的法院解聘311

13监事的责任315

Ⅰ.监事对公司所负的责任（内部责任）315

1.依据315

2.违反义务316

a）注意义务316

aa）监事会的职务义务316

bb）单个监事的参与义务321

cc）监督义务与委员会工作323

b）忠实义务与保密义务324

3.过错325

4.举证责任倒置326

5.责任免除及责任限制327

a）股东大会的参与327

b）放弃、和解、消灭时效328

c）责任限制328

6.损害赔偿请求权的实现328

a）董事会的权限及行为义务328

b）由股东大会或者股东少数主张损害赔偿请求权329

c）由单个股东和债权人主张损害赔偿请求权330

Ⅱ.监事对第三人所负的责任（外部责任）330

1.对股东所负的责任330

2.对投资人所负的责任331

3.对公司债权人和其他第三人所负的责任333

Ⅲ.董监事及高级管理人员责任保险（D&O保险）334

14候补监事337

Ⅰ.概述337

Ⅱ.候补监事的聘任以及替补进入监事会337

Ⅲ.候补监事的退职以及替补情况的避免340

1.“剥夺式的”补选340

2.“超车式的”补选341

Ⅳ.候补监事的权利与义务342

15有限责任公司的必设监事会343

Ⅰ.概述343

Ⅱ.设立监事会义务的前提条件——公司规模344

1.根据《三分之一参与法》344

2.根据1976年的《共同决定法》345

3.根据《煤铁工业共同决定法》和《煤铁工业共同决定补充法》345

4.根据《投资法》；“公众利益企业”345

5.决定性的职工数量346

6.职工的概念346

7.有关的监事会制度的确定349

Ⅲ.设有必设监事会的有限责任公司中的管理结构351

Ⅳ.有限责任公司必设监事会的职责与职权352

1.概述352

2.对经营管理进行监督352

a）监督职责352

b）信息权354

c）对经理施加影响的可能性355

3.审查年度决算以及委托决算审计人员进行审计358

4.分配经营管理职位359

a）经理的聘任及解聘359

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司359

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司359

b）聘用合同360

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司360

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司360

c）聘用合同的解除361

d）组织权361

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司361

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司362

e）公司全权代理人的聘任362

aa）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司362

bb）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司363

5.股东层面的参与363

a）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司363

b）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司365

6.监事会的内部组织365

a）实行“数量均等共同决定”的有限责任公司365

b）根据《三分之一参与法》实行“三分之一共同决定”的有限责任公司365

7.单个监事的权利与义务366

8.《共同决定法》第32条规定的股东监事的特别指示权366

16有限责任公司的选设监事会367

Ⅰ.概述367

Ⅱ.选设监事会的设立及规则368

1.通过章程设立368

2.章程的规定368

3.选设监事会的组成368

4.个人前提条件369

5.年龄规定370

6.聘任和解聘371

7.候补监事和代理人372

8.权限:权利与义务372

9.监事的报酬376

10.监事会的信息权及保密义务376

11.监事会的内部规则377

12.监事会的取消379

13.责任379

17合作社中监事会的特别之处380

Ⅰ.概述380

1.2006年法律修改后合作社中的监事会380

2.设立380

3.组成381

4.《合作社法》所规定的监事会的权利与义务382

Ⅱ.详述监事会的权利与义务382

1.监督382

2.监事会的信息383

a）定期信息（报告）383

b）同意保留和提案报告384

c）查阅及审查权384

d）审计协会审计人员所做的审计报告384

e）特别报告以及应要求所做的报告385

3.信息与保密385

4.委员会386

5.董事的聘任和解聘386

a）原则386

b）共同决定法387

6.代理合作社面对董事387

7.违反义务与责任387

Ⅲ.作为监督机构的社员大会388

1.职责388

2.组织389

a）作为决策机构的社员大会389

b）作为“监督机构”的社员大会389

3.单个成员的权利与义务390

4.责任390

5.Beudhien的观点390

18股份两合公司中的监事会382

Ⅰ.概述392

Ⅱ.监事会的组成393

Ⅲ.无权聘任及解聘经营管理人员394

Ⅳ.股份两合公司监事会的权利与义务395

1.监督395

a）监督的范围及可变更性395

b）监事会的信息396

c）（对经营管理）施加影响的可能性396

d）监事会的报告义务397

2.同意保留397

3.颁布“行为守则”398

4.代理公司面对无限责任股东399

5.有限责任股东的代理400

6.实施职责401

7.上市股份两合公司401

Ⅴ.典型股份两合公司的特点402

1.由章程作出安排的可能性402

2.特别是“资合公司&股份两合公司”（资合性股份两合公司）402

Ⅵ.股份两合公司中的选设委员会404

Ⅶ.责任405

19所在地位于德国的欧洲公司的监督机构406

Ⅰ.概述406

Ⅱ.“二元制”欧洲公司中监督机构的基本结构407

Ⅲ.可适用的法律408

Ⅳ.组成与组织408

1.监督机构的组成408

2.解聘410

3.任期410

4.主席职位411

5.监督机构的议事规程（行为守则），决议以及代理411

6.由监督机构成员实施的经营管理412

7.会议数量，召开413

8.委员会413

Ⅴ.监督413

1.概述413

2.信息414

a）《欧洲公司法令》第41条所规定的监督机构的信息414

b）监督机构在康采恩中的信息417

c）报告规则417

3.保密义务418

4.（对经营管理）施加影响的可能性418

a）同意保留418

b）经营管理机构业务守则（“行为准则”）419

Ⅵ.经营管理机构成员的聘任/签订聘用合同（聘用关系）/解聘419

Ⅶ.代理公司面对经营管理机构420

Ⅷ.会计421

Ⅸ.对《德国公司治理准则》的说明421

Ⅹ.监督机构成员的权利与义务421

1.个人前提条件421

2.报酬423

3.利益冲突423

Ⅺ.责任423

20公共企业监事会的特点424

Ⅰ.引言424

Ⅱ.监事会的组成425

Ⅲ.“不受指示（命令）约束”以及为企业利益进行行为的义务426

Ⅳ.监事的保密义务429

附表 30家DAX指数组成公司中监事或监督机构成员的报酬432

参考文献441

关键词索引489

缩略语表508