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导言 法律方法与法律人3

1 何谓法律人3

2 法律人为定分止争而生4

3 法律方法与判断者的价值立场5

4 法律方法与法治6

5 本书体系体例与使用建议7

第一章 认识法律方法13

1 法律方法的发生13

1-1 事实与规范不对称13

1-2 事实与规范不对称的原因15

2 法律方法及其体系19

2-1 法律方法是法律应用中的方法19

2-2 法律方法的体系20

3 法律方法的功能20

3-1 方法改变前提，前提改变结论，结论改变行为20

3-2 功能发生的机理21

4 各部门法有自己的方法吗21

4-1 宪法的特点及方法21

4-2 刑法、民法和行政法方法之比较21

5 法律方法是法定的吗23

5-1 中国合同法的解释条款23

5-2 奥地利、意大利、德国民法典的解释条款23

6 法律方法论24

6-1 法律方法的性质24

6-2 法律方法的范围24

7 法律方法与“法学方法”27

7-1 称谓27

7-2 法学方法与法律方法的关系27

7-3 统合法律方法与法学方法28

7-4 法律方法论与法学28

8 法律方法与法律思维29

8-1 思维29

8-2 法律思维29

8-3 法律思维的要义29

第二章 法律判断形成的过程35

1 判断力对法律人的意义35

2 处理事实和提出案件问题36

2-1 处理事实36

2-2 提出案件问题37

3 寻找规范38

3-1 法源38

3-2 法源的顺序44

4 分析事实构成45

4-1 规范45

4-2 法律规则及结构46

4-3 法律原则及类型49

4-4 法律规则与法律原则的比较及关系49

5 建构大前提49

6 涵摄51

6-1 含义51

6-2 涵摄的过程51

7 作出结论53

第三章 法律判断形成的基础方法59

1 何谓基础方法59

1-1 推论与亚推论59

1-2 推论——引出必然性结论59

1-3 亚推论——引出或然性结论60

1-4 “实质推理”非推理而是权衡60

2 演绎61

2-1 演绎的过程：从一般到特殊61

2-2 演绎结论的确定性61

2-3 演绎发生的时间61

2-4 演绎的类型61

3 归纳62

3-1 归纳的过程：从特殊到一般62

3-2 归纳的功用：一般规则的获取63

3-3 归纳的局限性：归纳不完全63

4 设证63

4-1 设证的过程：从特殊经由一般到特殊63

4-2 设证的功用：确定思考方向64

4-3 假设原因64

5 小结64

5-1 演绎为推论，归纳和设证是亚推论64

5-2 演绎、归纳和设证的风险度65

6 类比65

6-1 类比不是推论而是彼此比较65

6-2 类比的造法性66

6-3 类比与比喻、归纳67

6-4 类比与归纳、设证、演绎协同作用67

7 论证68

7-1 论证的含义与法律论证的目的68

7-2 法律论证的对象68

7-3 法律论证的类型68

7-4 论证与其他方法70

8 诠释70

8-1 诠释非方法70

8-2 诠释与解释71

8-3 诠释与论证、推论72

第四章 建构小前提的方法77

1 冤假错案源于事实不清77

2 建构小前提的过程78

2-1 “评价”78

2-2 “求真”78

2-3 建构小前提的方法的类型78

3 生活事实归入法律事实的方法：解释／诠释方法79

3-1 前理解79

3-2 诠释循环与等置79

3-3 对生活事实进行法律评价80

4 求物质性之真的方法81

4-1 查明81

4-2 证明87

4-3 推定88

5 求言辞之真的方法97

5-1 认定言辞证据的工作方法98

5-2 认定言辞证据的逻辑方法99

第五章 理解法律行为的方法105

1 法律行为的双重性质105

2 法律行为的不同含义105

2-1 法理学上的含义105

2-2 民法上的含义105

2-3 行政法上的含义106

3 民法中法律行为的理解方法107

3-1 意思表示的理解方法的标准108

3-2 意思表示的理解对象109

3-3 民事行为和商事行为的意思认定110

3-4 意思表示的理解方法111

4 对合同的理解的特别问题114

4-1 法律解释与合同理解114

4-2 格式条款和格式合同的理解114

4-3 合同漏洞的填补115

4-4 遗嘱的理解116

5 具体行政行为的解释118

5-1 具体行政行为的解释立场与方法118

5-2 具体行政行为的解释举例119

5-3 对具体行政行为的解释举例119

第六章 大前提的建构及方法（一）——有法律规定的情形125

1 法律规定不明确——法律解释125

1-1 法律解释的对象——法律文本125

1-2 法律解释的目的——确定立法者的原意126

1-3 确定立法者原意的方法——法律解释及体系构成126

2 字义解释126

2-1 平义解释126

2-2 扩张解释132

2-3 限制解释134

3 体系解释135

3-1 体系解释的根据135

3-2 体系解释的效力等级标准138

4 历史解释145

4-1 主观解释和客观解释145

4-2 历史解释使用的资料145

5 解释方法的位阶关系147

5-1 法院的意见148

5-2 立法解释与立法、司法解释之间的位阶关系148

6 客观目的探究149

6-1 客观目的探究的发生条件149

6-2 何谓客观目的149

6-3 客观目的探究的结果150

7 法律修正及方法152

7-1 明显的内容错误153

7-2 条文编排疏忽153

8 正当违背法律154

第七章 大前提的建构及方法（二）——无法律规定的情形160

1 何谓法律漏洞160

1-1 含义160

1-2 为何有法律漏洞161

2 法律漏洞的类型164

2-1 原初漏洞与继发漏洞164

2-2 私法漏洞与公法漏洞167

3 有类似的规范参照——类比168

3-1 制定法的类比168

3-2 法的类比170

3-3 轻重相举171

3-4 扩张解释与类比175

4 无类似的规范参照——法律补充175

4-1 习惯法补充175

4-2 法官法补充179

4-3 法理、学说补充182

4-4 政策补充183

5 事项列举穷尽——反向推论185

5-1 反向推论的原理185

5-2 法律对反向推论的规定185

5-3 反向推论的结果不是原命题的逆命题186

5-4 反向推论的结果不是原命题的逆否命题186

5-5 反向推论适用的条件186

6 填补法律漏洞方法的选择和总结188

第八章 法律原则、一般条款和不确定概念的适用方式193

1 法律原则193

1-1 法律原则的特征193

1-2 法律原则之功用194

2 原则的类型196

2-1 制定法外原则197

2-2 制定法内原则197

3 原则与规则的比较及关系198

4 原则的适用198

4-1 适用条件198

4-2 制定法外原则的适用199

4-3 制定法内原则的适用201

5 原则之间的冲突及解决202

5-1 原则冲突及冲突类型202

5-2 冲突的解决方法203

6 一般条款208

6-1 含义208

6-2 区别209

6-3 一般条款的适用210

7 不确定概念210

7-1 不确定概念实例210

7-2 不确定概念的分类211

7-3 不确定概念与法律漏洞211

7-4 不确定概念的适用方式211

第九章 作出法律结论的方法217

1 演绎前的等置217

2 法律结论由演绎得出218

2-1 在载人汽车中盗窃案218

2-2 泸州遗产继承案220

3 法律方法体系大观222

4 判决只是一种意见223

5 案例分析示例224

附录231

第一部分 索引231

一、术语索引231

二、图表索引237

三、重要案例及所涉主题索引238

第二部分 法律解释的文件240

一、关于法律解释的规定240

二、关于法律概念的法律解释（选）246

第三部分 教学参考材料253

一、教学大纲253

二、课堂讨论案例256

三、课堂讲授PPT259

第一版后记260