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劳动关系转型与劳务派遣规制——非正规就业视角下的灵活雇佣关系（增订版序）1

新劳动法律框架下的劳务派遣——在契约自由与法律强制之间（初版序言）5

第一章 劳务派遣的发展背景与现状11

第一节 非正规就业、劳务派遣与劳资关系13

一、当代新的工作形态的变革13

案例1：以中国上海为代表非标准劳动关系的飞速发展——上海百万人从事“小时工”15

案例2：叶永烈先生关于用工方式的新发现——香港酒店业非全日制用工的灵活雇佣模式16

二、非正规就业与劳务派遣18

小贴士：常见的几种企业用工关系19

三、非正规就业、劳务派遣与劳资关系的新发展24

案例3：新法背景下的复合用工模式——某美资软件（中国）研发中心用工模式重整案例26

第二节 中国内地企业劳务派遣的现状、问题与对策30

一、中国内地劳务派遣的发展现状30

案例4：江苏苏州新加坡工业园区劳务派遣相关调研数据——苏州工业园区劳务派遣行业的高速增长31

二、中国内地劳务派遣存在的问题35

三、中国内地劳务派遣发展的对策37

第三节 《劳动合同法》与劳务派遣39

一、《劳动合同法》劳务派遣专章的规制思路40

小贴士：国外对劳务派遣的主要规制措施40

二、《劳动合同法》劳务派遣专节的具体规定41

小贴士：如何理解同工同酬43

三、《劳动合同法实施条例》对劳务派遣的特别规定45

第二章 劳务派遣与相关用工方式49

第一节 劳务派遣与职业介绍51

一、职业介绍的概念及特点51

二、中国内地职业介绍机构的发展53

三、劳务派遣与职业介绍的区别55

案例5：职业介绍与劳务派遣的差异及其法律责任——洪某与上海申威达机械有限公司及上海市塘桥街道劳务服务所劳动纠纷案57

第二节 劳务派遣与企业借调60

一、企业借调的涵义分析60

二、劳务派遣与企业借调的区别61

第三节 劳务派遣与人事代理62

一、人事代理的概念和内容62

二、人事代理的意义64

三、人事代理与劳务派遣的区别65

案例6：人事代理与劳务派遣的区别——张某与某银行上海分行用工关系辨识案例67

第四节 劳务派遣与承揽69

一、承揽的涵义分析69

二、承揽与劳务派遣的关联70

三、承揽与劳务派遣之间的区别71

案例7：承揽施工与劳务派遣的区别——张某与“文雅斋”门店及某镇中学因工伤害纠纷案74

第五节 劳务派遣与人力资源外包75

一、服务外包的涵义、发展与特征75

二、人力资源服务外包78

三、人力资源外包与人事代理、劳务派遣的区别和联系80

第三章 劳务派遣法律关系83

第一节 劳务派遣三方关系85

一、劳务派遣单位与被派遣劳动者之间的法律关系85

案例8：被派遣劳动者不能主张与用工单位之间存在劳动关系——胡小青诉广州珠江啤酒集团有限公司、广州珠江啤酒股份有限公司、安化公司确认劳动关系纠纷案87

二、劳务派遣单位与用工单位之间的关系96

案例9：是否存在事实劳务派遣关系？——周某与惠民县劳务合作公司及天津经济技术开发区某电子公司劳务派遣纠纷案98

案例10：劳务派遣到期后继续工作的法律关系——吴文芳与北京羊坊店社区劳务服务中心北京颐源居物业管理有限责任公司劳动争议案100

三、用工单位与被派遣劳动者之间的关系105

案例11：被派遣劳动者劳动关系的研判——李某与苏州市某台资服装公司及苏州工业园区某人力资源公司劳务派遣纠纷案108

第二节 劳务派遣雇主责任109

一、劳务派遣的雇主责任110

二、劳动派遣的雇主责任的理论争鸣112

三、《劳动合同法》确立的雇主责任分配114

案例12：劳务派遣中工伤赔偿责任的承担——范某与苏州市鼎诚人力资源有限公司及巴拉斯塑胶（苏州）有限公司工伤纠纷案116

小贴士：2011年《工伤保险条例》修订内容119

第三节 劳务派遣中的合同119

一、劳务派遣中的劳动合同120

二、劳务用工合同121

三、劳务派遣协议124

案例13：劳务派遣中的劳动合同与劳务派遣协议的关系——陈某与上海某对外服务有限公司及日本后藤商事会社上海市代表处劳务派遣纠纷案126

案例14：劳务派遣纠纷不应适用协议管辖——孙晓峰与上海浦东外企公司劳动合同纠纷案131

第四节 劳务派遣法律责任134

一、劳务派遣法律责任概述134

案例15：派遣单位应对劳动者的报酬与用工单位承担连带责任——曹绮年诉广东省友谊国际企业服务有限公司、日本日贸产业株式会社广州代表处劳务派遣纠纷案136

二、劳务派遣中的派遣单位责任142

三、劳务派遣中的用工单位责任146

四、劳务派遣中的被派遣劳动者责任148

第四章 劳务派遣的运行规则151

第一节 劳务派遣单位的设立153

一、世界各国的相关规定153

二、《劳动合同法》的相关规定154

案例16：劳务派遣公司的法定经营资格——张某、王某、李某等三人成立培训公司从事劳务派遣行政处罚案157

第二节 劳务派遣的范围与期限159

一、劳务派遣的范围159

二、劳务派遣的期限163

案例17：信用卡促销员与派遣公司的劳动合同期限——广东省深圳市某商业银行通过派遣用工方式聘用信用卡促销员案例164

第三节 被派遣劳动者的管理与使用168

一、劳动合同的订立168

二、被派遣劳动者的管理170

案例18：劳务派遣中的三方关系与责任承担——刘某与中复有限责任公司和大华劳动事务咨询服务公司劳动争议案173

案例19：酒店管理公司如何管理所属被派遣劳动者？——美国某酒店管理公司使用派遣用工方式短期完成招聘计划案例178

第四节 劳务派遣中的解除规则与退回机制180

一、被派遣劳动者的解除规则181

小贴士：派遣员工离职情形结构图183

二、劳务派遣单位的解除规则183

小贴士：劳动合同的解除与终止185

三、用工单位的退回机制与解除规则186

案例20：退回和解雇被派遣劳动者的条件与限制——冯某与S律所上海代表处及W公司劳动争议案189

案例21：劳务派遣中的雇主责任问题——徐延格与北京肯德基公司及北京时代桥劳动事务咨询服务有限公司劳动争议案192

小贴士：过失性解除常见误区、厘清解答及操作步骤197

小贴士：非过失性解除常见误区、厘清解答及操作步骤200

小贴士：何种情形不需要支付经济补偿金201

第五节 跨地区劳务派遣、自派遣与再派遣201

一、跨地区劳务派遣202

案例22：跨地区劳务派遣中主体确定、仲裁管辖及法律适用的问题——张某与山西鸿运有限责任公司及北京某物业管理公司劳务派遣纠纷案203

二、自派遣与再派遣207

案例23：转派遣中各方主体的法律责任承担——顾师傅与美孚公司、乐帮服务社及某汽车租赁公司劳务派遣工亡纠纷案209

第五章 劳务派遣与劳动者保护213

第一节 劳务派遣与公平就业215

一、劳务派遣与公平就业215

案例24：共同雇主理论与公平就业权保障——史蒂文诉运输公司和麦克凯莱案216

二、劳务派遣的营利性与收费约束220

三、劳务派遣与同工同酬221

小贴士：美国的就业歧视222

案例25：公司正式雇员与独立承包人的福利待遇差异——微软公司与Vizcaino雇员股票购买权诉讼案224

案例26：在华跨国公司区分员工性质实行差异化福利是否违法？——某在华外资公司HR经理就正式员工与派遣员工福利事项咨询案例225

第二节 劳务派遣与劳动基准保护227

一、劳务派遣与劳动基准保护227

小贴士：中国内地“五险一金”制度230

二、劳务派遣协议与劳动基准法232

案例27：被派遣劳动者合同期满但医疗期未满应如何处理？——刘女士与上海某对外服务公司、某外资商业银行劳动纠纷案233

小贴士：医疗期的期限多长？如何计算？236

三、用工管理中的劳动基准保护238

案例28：“三期”女职工以不胜任工作为由被解除劳动合同案——夏小姐与杭州某人力资源有限公司、某国有商业银行杭州分行劳务派遣纠纷案239

小贴士：女职工特殊假期及待遇242

第三节 劳务派遣与劳动安全保护244

一、劳务派遣与劳动安全保护245

二、劳务派遣协议与劳动安全法247

三、用工管理中的劳动安全保护248

案例29：被派遣劳动者在用工过程中发生工伤案——宋某与武汉某人力资源有限公司、某国有大型企业劳务派遣工伤纠纷案249

第四节 劳务派遣与集体劳动权251

一、劳务派遣与集体谈判权251

案例30：被派遣劳动者要求成立工会——派遣员工夏某筹建工会的困惑253

二、劳动者集体谈判权的行使障碍255

三、《劳动合同法》与劳务派遣集体谈判权256

案例31：员工不满派遣单位薪资待遇要求与用工单位另签劳动合同案——刘伟刚与万昌公司、妈湾电厂劳务派遣纠纷案258

案例32：工会就承包公司派遣员工向实际用工单位行使集体协商权——朝日广播电视公司派遣员工工会集体谈判案260

第六章 劳务派遣的法律对策263

第一节 劳务派遣单位的策略转换265

一、成本战略转为专业战略265

案例33：新法实施后劳务派遣业务还有没有必要开展？——上海市某外资人力资源服务公司就新法背景下业务开展的内部讨论案例268

二、主导三方关系依法运行270

三、建立风险评估处理机制276

案例34：劳务派遣公司如何通过创新服务于客户企业？——江苏省某人力资源服务公司积极拓展服务范围获得客户企业业务案例278

第二节 用工单位的应对之道281

一、派遣员工的合理使用281

案例35：新法背景下企业还有必要使用派遣员工吗？——温州某大型皮鞋制造企业人力资源经理就新法下劳务派遣使用安排咨询案例283

案例36：跨国公司如何使用弹性用工模式——通用电气公司对非正式用工的使用情况284

二、派遣员工的用工管理286

案例37：机关事业单位和央企使用劳务派遣——上海市浦东公安分局为编制限额问题而采用公安文职制度案例290

三、法律风险的特别预防294

案例38：选择不适格劳务派遣单位的法律风险——上海浦东新区某德资汽车公司被认定直接用人单位案例296

第三节 被派遣劳动者及工会的维权思路298

一、劳务派遣中的劳动争议298

二、被派遣劳动者及工会维权的典型问题299

三、法律条款理解与维权思路展开304

附录一：劳务派遣实务操作文本308

一、劳务派遣协议样本（示例）308

二、派遣员工劳动合同样本（示例）318

三、用工单位用工合同样本（示例）327

附录二：劳务派遣相关法律法规339

一、中华人民共和国劳动合同法（节录）339

二、中华人民共和国劳动合同法实施条例（节录）341

三、中华人民共和国劳动争议调解仲裁法（节录）341

四、吉林省劳务派遣管理办法342

五、天津市劳务派遣管理办法348

主要参考文献351

探寻利益博弈背后的法理逻辑——开启劳务派遣实务操作的潘多拉盒（代跋）357